Право иностранцев на проживание, работу и ведение предпринимательской деятельности

Свобода выбора вида деятельности.

Отличительной чертой экономического строя Федеративной Республики Германия являются относительно либеральные положения промыслового устава (Gewerbeordnung), основанного на принципе свободы выбора вида деятельности. Согласно §1, абз. 1 промыслового устава каждый имеет право вести собственное дело, в случае если законом не предусмотрены исключения или ограничения.
Право вести предпринимательскую деятельность на территории Германии могут иметь физические или юридические лица, независимо от их  гражданства.
Правила проживания и нахождения иностранных юридических и физических лиц регулируются правовыми нормами, касающимися статуса иностранцев в Германии.

Права иностранцев на пребывание и  проживание.

Общие права проживания иностранцев в Германии регулируются  законом об эмиграции Федеративной Республики Германия (Gesetz zur Steuerung und Begrenzung der Zuwanderung und zur Regelung des Aufenthalts und der Integration von Unionsbürgern und Ausländern ).

Получение разрешения на пребывание в Германии.
Иностранцы, желающие въехать в ФРГ, нуждаются в разрешении на пребывание. Это разрешение обычно получается до въезда в страну в форме визы.
Иностранцы обязаны при въезде и во время пребывания в стране иметь действительное удостоверение личности.

Отношение к гражданам Европейского Союза и Европейской Экономической Зоны (EWR)
Одной из основных целей  объединения Европы является, наряду со свободной циркуляцией товаров, осуществление права свободного передвижения и повсеместного проживания для предпринимателей и предприятий в пределах Европейского Союза. Особенно важен здесь запрет какой бы то ни было дискриминации, ставящей  жителя одного из государств-членов Европейского Союза в худшее положение лишь по причине его национальной принадлежности.
Таким образом, граждане государств-членов Европейского Союза, а также жители Исландии, Лихтенштейна и Норвегии, и их супруги имеют, вне зависимости от их гражданства, принципиально те же права на работу и предпринимательскую деятельность, что и граждане Германии.

Разные виды разрешений на въезд,  пребывание и проживание.

Общее понятие «разрешение на проживание» включает в себя несколько различных статусов пребывания в стране, причем получение того или иного статуса может иметь для иностранца важные последствия.
Иностранцу для въезда и нахождения на территории Германии необходимо иметь один из видов разрешения на пребывание:

• Виза  (Visum).
• Разрешение на проживание (Aufenthaltserlaubnis).
• Разрешение на постоянное проживание  (Niederlassungserlaubnis).

Виза

Для въезда на территорию Германии необходима транзитная шенгенская виза, или шенгенская виза для краткосрочного пребывания (до трех месяцев пребывания на территории  шенгенской зоны в течение полугода). Возможно, также, получение мультивизы для многократного посещения территории Германии,   разрешающей пребывание на территории шенгенских государств не более 3-х месяцев в течение полугода.
Для получения возможности долгосрочного пребывания на территории ФРГ необходимо получение национальной въездной визы (выдается посольством Германии). Национальная виза (nationales Visum) выдается иностранцам, планирующим длительное (или постоянное) проживание на территории Германии (иммиграция, учеба, ведения бизнеса, работа) и выполнившим все предпосылки для получения разрешения на проживание (Aufenthaltserlaubnis) или разрешения на постоянное проживание (Niederlassungserlaubnis).

Категории виз:
Транзитная виза. Выдается для целей пересечения территории страны и действительна очень короткий срок (5 дней).
Туристическая виза. Выдается для целей посещения  территории государств шенгенской зоны на срок не более 90 дней.
Бизнес-виза. Выдается для посещения страны с целью деловой поездки.
Студенческая виза выдается желающим получать или продолжать образование за пределами своей страны.

Типы виз:
А-виза  - транзитная виза, позволяющая во время перелетов пребывать в транзитной зоне аэропортов; выдается для возможности одно- или двухразового пересечения территории страны; не дает права въезда на территорию Германии.
В-виза -  данный тип транзитной визы позволяет пересекать территории стран шенгенской зоны с целью посещения третьей страны;  выдаются как одноразовые, так и многократные визы; продолжительность каждой транзитной поездки не должна превышать 5 дней.
С-виза – позволяет посещать все страны шенгенской зоны с целью краткосрочного пребывания (сроком не более 90 дней без права на работу).
D-виза  (национальная виза (Nationales Visum))  выдается для въезда в страну с целью дальнейшего в ней длительного пребывания

Разрешение на пребывание (Aufenthaltserlaubnis).

Разрешение на пребывание является разрешением проживать на территории Германии, ограниченное по сроку действия и выдается иностранцу для реализации  конкретной цели пребывания (например, воссоединение семьи, учеба, работа, становление и ведение бизнеса). Время действия  разрешения на пребывание зависит от цели пребывания, выдается и продлевается по решению компетентных учреждений (в основном, ведомств по делам иностранцев федеральных земель). Разрешение на пребывание может быть продлено при сохранении необходимости проживания на территории страны.

Право на постоянное проживание (Niederlassungserlaubnis).

Niederlassungserlaubnis – является разрешением на бессрочное проживание на территории Германии. Обладатель данного вида на жительство (его принято еще обозначать как ПМЖ – постоянный вид на жительство) может свободно передвигаться и жить на всей территории Германии без ограничений пространства и времени.
Иностранец может рассчитывать на получение права на постоянное проживание при выполнении следующих условий:

• проживание на территории страны в течение 5 лет с разрешением на проживание в форме Aufenthaltserlaubnis; предпринимателю – в течение 3-х лет;
• наличии у него достаточных средств для обеспечения жизненных потребностей;
• минимум 60 месяцев им оплачивалось пенсионное страхование (за исключением предпринимателей);
• в течение последних трех лет не было судимости;
• ему разрешена трудовая деятельность;
• достаточные знания немецкого языка;
• знание общих юридических законов и законов проживания в Германии;
• наличие достаточной жилой площади для проживания.
• Иностранцы, желающие вести собственный бизнес в Германии, после подачи соответствующих заявлений и решений компетентных организаций, как правило, получают  разрешение на проживание (Aufenthaltserlaubnis) сроком на три года с целью управлением собственным бизнесом. По истечении трех лет и успешном ведении бизнеса  иностранец получает право на постоянное проживание (Niederlassungserlaubnis).

Различные цели пребывания в Германии.

Статус, получаемый иностранцем  в Германии, зависит от цели его пребывания в стране.

Въезд в Германию по одноразовым въездным визам.

Иностранцы, приезжающие на короткое время с туристическими, культурными, научными, спортивными или другими личными целями, обязаны перед каждым посещением страны получать разрешение на въезд и пребывание,  и не имеют права на трудовую деятельность.
Под трудовой деятельностью подразумевается любая предпринимательская и не предпринимательская деятельность (наемный работник), целью которой является получение прибыли или за которую оговорено или полагается   вознаграждение. Исключениями являются лишь единичные случаи, такие как:
например, трудовой деятельностью не считается  работа по найму на иностранном предприятии, если иностранец, постоянно проживающий за рубежом, находится в Германии менее трех месяцев как водитель при перевозках грузов через границу, приезжает с целью сборки, монтажа или обслуживания оборудования, привезенного иностранным предприятием, либо ведет от лица зарубежного предприятия переговоры или заключает договора.
Таким образом, иностранцам предоставляется возможность в течение трех месяцев провести подготовительные действия к открытию филиала или к основанию дочерней компании на территории Германии. Подготовительными действиями могут быть заключение договоров имущественного найма или покупки, наем работников и т.п.

Безвизовый въезд и пребывание на территории Германии.

Жители государств, стоящих в «позитивном» списке (Positivliste) – см. Приложение к главе, - имеют право безвизового въезда и пребывания в Германию в течение 3-х месяцев без права на работу. Вести переговоры и заключать договора по развитию собственного дела во время пребывания  не запрещено.

Въезд в Германию по многократным бизнес-визам.

Желающие вести бизнес в Германии, не планируя переезд в эту страну,  должны получить  въездную бизнес-визу, предусматривающую многократный въезд и выезд для общего пребывания – 90 дней в течение полугода.

Процедура подачи заявления на въезд, проживание. Организации, компетентные в приеме и выдаче заявлений.

Выдача разрешения на жительство происходит исключительно по заявлению      иностранца. При этом всегда необходимо учитывать  время подачи и обработки заявления, чтобы не попадать в неприятные ситуации с опозданиями на  запланированные встречи, или с возвратом заранее приобретенных проездных билетов. Поэтому, перед подачей заявления всегда необходимо связаться с посольством или консульством и уточнить, какие необходимо предоставить документы в каждом конкретном случае и сколько времени понадобится на их рассмотрение.

Иностранцы обязаны получить разрешение на пребывание в Германии  до въезда на территорию страны. Постоянно проживающие на территории  Европейского Союза и граждане Австралии, Израиля, Японии, Канады, Новой Зеландии, Швейцарии и США могут получить разрешение на пребывание после въезда в страну (т.е.  въезд в страну разрешен без въездной визы, но разрешение на пребывание сроком более чем 3 месяца необходимо получать уже на территории Германии).

Ведомства, занимающиеся вопросами пребывания иностранцев на территории Германии.

Вопросами пребывания иностранцев в Германии, а также всеми формальностями, касающимися их документов (за исключением вопросов гражданства), занимаются и принимают решения о пребывании гражданина другой страны на территории ФРГ ведомства по делам иностранцев. В какое конкретное территориальное ведомство по делам иностранцев нужно обращаться определяется фактическим или предполагаемым местом пребывания иностранца.
Таким образом, по всем вопросам продления виз, изменений статуса пребывания, включая ограничения (или разрешения) на работу, свободу передвижение по стране нужно обращаться в территориальные ведомства по делам иностранцев.

Компетенции представительств Германии за рубежом.

Паспортные и визовые вопросы за границей (так называемые Einreisefälle) рассматриваются представительствами Германии, уполномоченными Министерством иностранных дел – посольства и консульства, которые выдают въездные визы гражданам тех государств, которые нуждаются в разрешении на  въезд в Германию.
При этом обращаться в посольство или консульство Германии необходимо в стране постоянного места жительства заявителя, т.е. гражданин России, постоянно проживающий в Китае  должен обратиться в  немецкое представительство в Пекине, а не в посольство Германии в Москве. В случае, если предполагается более чем трехмесячное пребывание или рабочая деятельность в Германии, то для выдачи визы требуется согласие соответствующего ведомства по делам иностранцев.

Право иностранца на ведение предпринимательской деятельности.

Для занятия иностранцем предпринимательской или сравнимой с предпринимательской деятельностью требуется получение разрешения на жительство с правом на занятие этой деятельностью.
В Германии различают предпринимательскую (самостоятельную) и сравнимую с предпринимательской (несамостоятельную) деятельности.

Самостоятельная  деятельность.

К самостоятельным видам деятельности относятся:

• коммерческая и ремесленная  деятельность (такая, к примеру, как торговля оптом и в розницу, импорт и экспорт, маклерское дело, управление рестораном);
• деятельность на гонорарной основе (например, художник, музыкант, писатель, журналист, инженер, архитектор);
• производство сырья (сельскохозяйственные и лесозаготовительные предприятия).

К самостоятельной трудовой деятельности причисляется также деятельность в качестве самостоятельного торгового представителя (selbständiger Handelsvertreter), которому другими предпринимателями поручено   заключение договоров или посредничество между ними и его партнерами.

Сравнимые с самостоятельной несамостоятельные виды деятельности:

Уполномоченные представители юридических лиц, доверенные лица и полномочные представители.
Управляющие обществ с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit  beschränkter Haftung – GmbH) и члены правлений  акционерных обществ (Aktiengesellschaft – AG) не являются предпринимателями – они являются полномочными представителями юридических лиц. Но, так как юридические лица недееспособны без своих уполномоченных представителей, управляющие обществ с ограниченной ответственностью и члены правлений  акционерных обществ рассматриваются как предприниматели, даже если они – как, например, наемный управляющий, являются наемными работниками. Таким образом, они не нуждаются в разрешении на работу, но обязаны иметь разрешение на занятие предпринимательской деятельностью
В рамках процедуры регистрации GmbH или AG в торговом реестре (Handelsregister) суд, проводящий регистрацию, проверяет, имеет ли иностранец, с постоянным местожительством в Германии и назначенный законным представителем фирмы, разрешение, требуемое для занятия предпринимательской деятельностью.

Требования, которые необходимо выполнить иностранцу, чтобы заниматься предпринимательской деятельностью на территории ФРГ.

Иностранец, желающий въехать в Германию с целью открытия и ведения собственного бизнеса, обязан ходатайствовать о получении соответствующего разрешения на жительство в компетентном представительстве Германии до въезда в страну. Решение о предоставлении вида на жительство принимает ведомство по делам иностранцев той федеральной земли ФРГ, где заявитель предполагает жить. Согласие ведомства по делам иностранцев необходимо для выдачи национальной въездной визы.
Если иностранец, легально проживающий в Федеративной Республике Германия, имеет ограниченное во времени разрешение на жительство с запретом любой  предпринимательской или сравнимой с предпринимательской деятельности, желает открыть в Германии собственное дело, либо расширить или сменить разрешенную его статусом деятельность, он должен напрямую подать ходатайство в ведомство по делам иностранцев.

Критерии:

• Приоритетные экономические интересы – критерий, применяемый при принятии решений о предоставлении  вида на жительство с целью ведения предпринимательской деятельности.

Какая деятельность подпадает под определение «приоритетного экономического интереса»? Приоритетными считаются значительные инвестиции в развитие экономики страны (1млн. Евро и более), создание рабочих мест (10 и более), продолжительное улучшение шансов сбыта немецких товаров или повышение конкурентоспособности  местных предприятий на международном рынке, основание производств для выпуска высокотехнологического оборудования, или особенно экологически чистых товаров. Вновь образуемые предприятия должны показать перспективность своей деятельности.
Для предпринимателей из центральной и восточной Европы важным для вынесения позитивного решения о предоставлении разрешения на пребывание и ведения предпринимательской деятельности может оказаться поддержание и стабилизация уже существующих экономических связей с немецкими предприятиями.

Обратите внимание: открытие предприятий розничной торговли или бытового обслуживания, ориентированных на небольшой круг потребителей, обычно не служит достаточным основанием для определения «приоритетного экономического интереса», как не имеющее достаточного экономического значения. В подобных случаях отдельно проверяется «особая локальная потребность», что в некоторых (редких случаях) дает иностранному предпринимателю возможность получить разрешение на ведение желаемого вида деятельности, если региональные потребности в товарах и услугах не удовлетворены.
В определении «приоритетного экономического интереса» принимают участие торгово-промышленные палаты федеральных земель. Они проверяют с помощью имеющейся информации об экономической структуре региона, в котором предприятие будет открыто, насколько этому региону необходима предполагаемая  деятельность.

Если предприниматель, при помощи независимых экспертов, заранее проанализирует  экономическую ситуацию на рынке интересующего его региона Германии – он избежит риска негативной оценки торгово-промышленной палаты и отказа в ведении предпринимательской деятельности на территории страны.

• Отсутствие вреда общеэкономическим интересам.

Этот критерий применяется при решении вопроса о предоставлении разрешения на пребывание. Цель – доказать, что  запланированный вид бизнеса и проживание иностранца и членов его семьи не будет иметь негативных последствий для экономики Германии, не принесет ей вреда.
При рассмотрении данного критерия проверяется достаточность квалификации предпринимателя для ведения заявленной деятельности, его надежности (отсутствие нарушений закона в прошлом).
После трехлетнего легального пребывания иностранного предпринимателя на территории Германии с разрешением на пребывание с целью ведения бизнеса, при выполнении намеченных обязательств, ему выдается бессрочное разрешение на пребывание в стране.

Деятельность иностранных юридических лиц в Германии.

Иностранные юридические лица не нуждаются в особых разрешениях для ведения деятельности в Федеративной Республике Германия. Для ведения деятельности необходимо зарегистрироваться по предусмотренным правовым нормам ФРГ и получить соответствующие разрешения в тех случаях, когда нормы права предусматривают необходимость их получения (например, при деятельности в качестве маклера, с капиталовложениями, кредитами, или открытии предприятий общественного питания и гостиниц). Иностранные юридические лица подчиняются тем же требованиям, что и немецкие.
Вне зависимости от того, служит ли отделение  в Германии чисто представительским целям (реклама иностранного предприятия, с целью сделать его известным без заключения договоров), не самостоятельным отделением (без ведения собственного бухгалтерского учета и  без собственного банковского счета) или филиалом  иностранного предприятия (с внесением в торговый реестр), иностранные граждане, предполагающие работать в представительстве иностранного предприятия в Германии в качестве управляющего, члена правления, прокуриста, полномочного представителя обязаны получить все разрешения на въезд и на работу в Германию, как это предусмотрено правилами въезда в страну иностранных граждан.

Обратите внимание: иностранные представительства в Германии являются правомочными представительствами  лишь в случае, если их правомочность подтверждается законами Германии, и если они могут доказать, что центр их предпринимательской деятельности находится за границей. Доказательством могут служить, например, предъявление отчетов, балансов, договоров найма, телефонных счетов и др.